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sábado, 31 de agosto de 2019

CONVOCATORIA A ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS



Convocatoria a Asambleas de Accionistas. La formalidad en la Convocatoria es de suma importancia para la toma de decisiones válidas en una empresa.
Conforme a las cláusulas estatutarias y al 285CCom.
Finalidad de la Convocatoria a Asambleas de Accionistas:
La finalidad es poner en conocimiento a los interesados para que puedan hacer valer sus derechos respecto a las Asambleas a celebrarse y a las deliberaciones a tomarse en ellas.
Convocatoria a Asambleas de Accionistas  y las Nulidades De Asambleas De Accionistas:
Una Asamblea puede ser declarada nula de toda nulidad por la irregular y defectuosa forma de efectuar la convocatoria. Así como por la falta de la misma.
Lo anterior hace que las decisiones tomadas en aquella no surtan efecto alguno.
Supuestos de Hecho que se presentan con frecuencia:
-Un accionista realiza convocatoria, sin tener facultades para convocar a dichas asambleas valiéndose solamente de su condición de socio
-La Convocatoria es defectuosa por no tener detalladamente el objeto a tratar en la Asamblea
-No se cumple con la anticipación debida para notificar la celebración de la Asamblea
-Una vez convocada en forma irregular, se toman decisiones de importancia en le firo de la empresa
Convocatoria a Asambleas de Accionistas por Prensa, a través de medios impresos de poca circulación o consulta:
Hasta hoy conforme al 277CCom, no puede hacerse la Convocatoria en una revista de publicación mensual.
Debe tratarse de un periódico de los de mayor circulación y de mayor consulta, que por su tiraje garanticen en mayor medida la posibilidad de lectura, (completándose así la mens legis).
La Convocatoria Personal por Correspondencia (Carta Certificada):
Se trata de uno de los sistemas de convocatoria directos a los accionistas establecidos en el documento constitutivo, consistentes en carta certificada, telegrama, telex, fax u otras formas de remisión de mensajes.
Pero estos modos de convocar no pueden funcionar sino en empresas de pocos socios. Su instauración en sociedades de grandes dimensiones, como las que recurren a la oferta pública sería una fuente de dificultades.
El anuncio puede ser por Internet en la página web de la sociedad, aunque la publicación por la prensa es de inexcusable cumplimiento.
Cláusulas estatutarias que impliquen una limitación o perjuicio de los derechos de los socios o accionistas de ser informados de la celebración de las asambleas:
Deben ser interpretadas en beneficio de los derechos de los accionistas, a los fines de que se les garantice una adecuada y oportuna información.
De manera que los socios están obligados a cumplir las condiciones y reglas establecidas. Tanto en los estatutos sociales de la empresa como en el Código de Comercio, para realizar la convocatoria.
La creación, en los estatutos sociales, de requisitos distintos a los previstos en el CCom, no deben limitar o perjudicar el derecho de los accionistas de ser informados.
Del Objeto de la Convocatoria a Asambleas de Accionistas:
Debe enunciar el objeto de la reunión. Toda deliberación sobre un objeto no expresado en ella es nulo (277CCom).
El objeto debe indicarse de modo específicono de manera genérica.
Además  debe expresar el día, la hora, la sede y el lugar en el que se reunirá la asamblea.
Conclusión:
Aquellas cláusulas estatutarias que impliquen una limitación o perjuicio de los derechos de los accionistas, deben ser interpretadas en beneficio de los derechos de los accionistas.
Para evitar que a través de la creación de estas cláusulas se establezcan medios a través de los cuales se constituyan asambleas sin el conocimiento de los accionistas que den la apariencia de haber cumplido formalmente con el requisito de la convocatoria. Pero que en realidad lo que se persigue es evitar que se informe realmente de la celebración de una asamblea a determinados socios o accionistas. 
Salvedad o Excepción:
Si se trata de sociedades que coticen en la bolsa o realicen oferta pública de acciones o tenga más de 15 accionistas:
Se podrá notificar por correo electrónico certificado, con firma electrónica certificada y a través de la página de internet de la sociedad mercantil
Caso de franquicia y de consorcios internacionales:
Los nuevos franquiciados o consorciados no discuten las cláusulas del contrato, sino que se adhieren al contrato. Para éstos (franquiciados o consorciados), pueden establecerse formas de notificación de convocatorias distintas a las previstas en el Código de Comercio.
El incumplimiento en las formalidades de la Convocatoria:
Cualquier actuación contraria a lo establecido anteriormente, faculta al juez a dictar medidas cautelares que permitan garantizar los derechos de los posibles afectados, (Véase Sentencia 09/12/2016, Sala Constitucional del TSJ)
Estamos conscientes que en la actualidad la prensa escrita es cada vez más escasa por lo que suponemos que el TSJ cambiará de criterio en cuanto a la forma de efectuar las convocatorias en comento.
Publicado el 10/02/2017.
Dra. Ana Ines Santander Ortiz. 0414-2070727

viernes, 2 de agosto de 2019

RECONOCIMIENTO DE HIJO EXTRAMATRIMONIAL



Un tercero (padre biológico), puede desconocer la paternidad del padre legal (quien figura en el Acta de Nacimientos). En Sentencia de la Sala Constitucional del T.S.J., del 08/07/2013, se estableció criterio al respecto, en términos que a nuestro modo acostumbrado resumiremos así:

Hechos
“A” alega que producto de una relación pasajera con “B”, nació el menor de autos. Siendo que “B” está casada con “C” desde hace mucho tiempo. Este último a su vez, reconoció al niño “M” en el Acta de Nacimiento.  

De La Calificación De La Acción PropuestaControl Difuso De La Constitucionalidad:
El actor calificó la acción como ‘Inquisición de Paternidad’. Pero, en aplicación del principio “iura novit curia”, es labor del Juez revisar la calificación. Si lo que se persigue es desvirtuar la paternidad de “C”, quien producto de la presunciónpater is est quem nuptiae demonstrant” (padre es aquel a quien señala el matrimonio), se concluye es su padre. Por lo tanto se tiene al marido como padre deM”.

La Filiación Matrimonial puede ser atacada a través de diversas Acciones Judiciales, a saber:
a)      La ejercida en relación con el elemento matrimonio: acción de impugnación del carácter matrimonial de la filiación o acción de impugnación a la legitimidad.
b)     La ejercida en relación con la maternidad: acción de reclamación de estado, acción de impugnación de estado, acción de impugnación del reconocimiento materno y la acción de nulidad del reconocimiento materno.
c)      La ejercida en relación con la paternidad: acción de desconocimiento.

La Filiación Extra Matrimonial:
Es el vínculo jurídico que existe entre el hijo y su padre o entre el hijo y su madre cuando los progenitores no estaban casados ni para el periodo de la concepción del hijo ni para la fecha de su nacimiento.
La Filiación Paterna del Hijo nacido o concebido entre no casados entre sí se demuestra:
Por el reconocimiento voluntario del padre. O después de su muerte, de sus ascendientes. O por sentencia judicial que lo declare. 

Entre las acciones relacionadas con la Filiación Extramatrimonial entre Progenitores No Casados entre sí, están:  
    a) La Impugnación del Reconocimiento Voluntario
    b) La Nulidad del Reconocimiento.
    c) La Inquisición de la Filiación Extramatrimonial. Y son dos: una relativa a la maternidad y otra a la paternidad. Su objeto es establecer legalmente el vínculo filial entre el hijo y la mujer o el hombre que pretende tener como madre o como padre.

La Acción de Inquisición de Paternidad:
Entre las últimas de las nombradas está esta acción. Acción de estado relacionadas con la filiación extramatrimonial, cuyo objeto es establecer el vínculo de filiación no matrimonial que existe entre el hijo y el hombre que pretende tener por padre, cuando éste no la ha reconocido voluntariamente. Fundamentada en el 210 CC. En favor del sediciente hijo extramatrimonial. Pretende lograr un reconocimiento forzoso, a falta de reconocimiento voluntario.

Volviendo al Ejemplo:
“A” denominó la acción como inquisición de paternidad. Pero debe primero desvirtuar la paternidad de “C”.
Entonces “M” nació dentro de una unión matrimonial. Por tanto “A” yerra en la calificación de la acción interpuesta que no se adecua a la situación fáctica planteada. Ya que la inquisición de paternidad está relacionada con la filiación extramatrimonial.
Entonces dentro de las acciones de estado relacionadas con la filiación matrimonial, una se refiere exclusivamente al elemento paternidad. La acción de desconocimiento.

La Acción De Desconocimiento:
Persigue desvirtuar la presunción legal del 201 CC. Presunción que admite prueba en contrario (iuris tantum). 
-Está sujeta a término de caducidad del 206 CC.
-Es personalísima porque únicamente al marido de la madre corresponde la titularidad de la acción de desconocimiento del hijo de ella.

Sin embargo, los artículos 202 y 207 CC establecen la excepción: al legitimar a los herederos del marido muerto a intentar la acción, pero sólo en precisas circunstancias. El autor Francisco López Herrera  admite otra excepción, que el marido de la madre muera después de haber demandado el desconocimiento, pero antes de que haya sido dictada la sentencia definitiva y el juicio pueda ser continuado por sus herederos.


El artículo 56 CRBV:
Impone la verdad biológica independientemente del estado civil de los ascendientes. Y siempre y cuando exista una contradicción entre la identidad biológica y la legal, la biológica debe prevalecer sobre la identidad legal, por cuanto es aquella la que le otorga identidad genética y del conocimiento del ser al hijo respecto a sus ascendientes biológicos.

Prohibición de no Asentamiento de Acta de Nacimiento:
En consecuencia, no pueden los órganos administrativos abstenerse de registrar un acta de nacimiento solicitada por la madre de una filiación extramatrimonial, fundamentando la negativa en la presunción establecida en el artículo 201 CC, cuando exista concurrencias de voluntades de las partes involucradas.

Desaplicación por Control Difuso de la Constitucionalidad el 201 CC:
En materia de Niños, debe prevalecer el interés superior de éstos y la verdad sobre las formas no esenciales, para asegurar su desarrollo integral y el disfrute pleno de sus derechos y deberes.
Por ello, la Sala, pese el carácter personalísimo de la acción de desconocimiento de paternidad que deriva de la presunción establecida en el artículo 201 CC, no constituye impedimento alguno que se le reconozca a la persona que alega ser el progenitor biológico de un niño quien tiene a que se investigue la paternidad que dice tener, y que, en definitiva, dicha paternidad sea reconocida o declarada por el órgano jurisdiccional.
En aras del derecho a la identidad consagrado en el artículo 56 CRBV
Publicado el 31/08/2013.
Dra. Ana Ines Santander Ortiz. 0414-2070727